Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Гонорар успеха по договору поручения». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Напомним, что в соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Основные аспекты договора поручения
Согласно п. 1 ст. 971 и п. 1 ст. 973 ГК РФ по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Поверенный может действовать от имени доверителя лишь при наличии доверенности (ст. 975 ГК РФ). При этом права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя. Поверенный обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. Указания доверителя должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными. Из приведенных норм можно сделать вывод, что для сторон, заключающих договор поручения, существенными являются согласование и отражение в тексте договора условия относительно юридического действия, которое поручается совершить поверенному. Отметим, что юридические действия должны быть определены конкретно, в противном случае договор может быть признан незаключенным.
Например, предмет договора поручения с физическим лицом — выполнение такого действия, как организация поставки ТМЦ на определенную сумму. Однако из такой формулировки предмета договора нельзя сделать вывод, что поверенный должен заключить договор на поставку ТМЦ от имени организации. В данном случае, если физическое лицо приняло на себя обязательства заключить договор поставки от имени организации, в договоре поручения с ним должны быть указаны вид и количество ТМЦ, которые подлежат поставке. Это также связано с тем, что согласно ст. 455 ГК РФ наименование и количество товара относятся к существенным условиям договора поставки. При таких условиях сторонами не согласован предмет договора, следовательно, договор в силу ст. 432 ГК РФ является незаключенным.
В то же время следует отметить, что перечень юридических действий, совершаемых по договору поручения, может быть указан не в договоре, а в доверенности, выданной поверенному.
Напомним, что согласно ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Письменное уполномочие на совершение сделки представителем может быть представлено представляемым непосредственно соответствующему третьему лицу.
Как правильно сформулировать условие о вознаграждении поверенного
При заключении договора поручения стороны вправе самостоятельно сформулировать условие о размере вознаграждения поверенного, поскольку закон прямо не предписывает делать это определенным образом. Размер вознаграждения можно определить разными способами. Так, стороны вправе установить, что вознаграждение поверенного – это:
- твердая сумма, указанная в договоре;
- процент от суммы сделки, заключенной поверенным от имени и за счет доверителя (т. е. во исполнение договора);
- разница между суммой сделки, установленной в договоре поручения, и суммой сделки, заключенной во исполнение договора.
Чтобы выбрать тот или иной способ, поверенный должен оценить все преимущества и риски применительно к конкретной ситуации.
Вознаграждение как твердая сумма
Преимущество такого условия в том, что размер вознаграждения известен заранее. Другими словами, поверенный изначально знает, какой результат по договору он получит. Кроме того, если доверитель не выплатит вознаграждение, поверенному не придется доказывать размер своих убытков. То есть посредник сможет предъявить иск о взыскании той суммы, которая установлена в договоре.
Недостаток условия в том, что поверенный сможет получить по договору ровно столько, сколько указали стороны (не более). Даже если удастся заключить сделку с третьим лицом на более выгодных условиях, сумма вознаграждения не увеличится.
Вознаграждение как процент от суммы сделки
Такое условие можно сформулировать в случае, если договор поручения направлен на заключение сделок, а не на совершение иных юридических действий (например, действий по представительству).
По данному условию размер вознаграждения зависит от суммы сделки: чем выше сумма, тем больше прибыль посредника (и наоборот). Следовательно, поверенный заинтересован в заключении сделок на более выгодных для доверителя условиях. Вместе с тем, в зависимости от конкретной ситуации вознаграждение как процент от суммы сделки может оказаться меньшим, чем вознаграждение как твердая сумма. Поэтому перед заключением договора поручения поверенный должен решить, что будет выгоднее: получить процент от сделки или твердую сумму вознаграждения.
r />
Пример принятия решения о том, как сформулировать условие о размере вознаграждения
Предположим, поверенный обязан реализовать товар доверителя. Для этого поверенному необходимо заключить договор купли-продажи с третьим лицом (покупателем). Цена товара должна быть не менее 1 млн руб.
Доверитель предлагает выбрать одну из формулировок условия о размере вознаграждения:
- «Вознаграждение поверенного составляет 55 тыс. руб. (твердая сумма)»;
- «Вознаграждение поверенного составляет 5 процентов от суммы договора купли-продажи».
Руководство организации, выступающей в роли поверенного, поручает юристу проанализировать правовые риски этого предложения.
Пояснения юриста: если поверенный рассчитывает продать товар по более выгодной цене (например, 1,3 млн руб.), то нужно установить размер вознаграждения как процент от суммы сделки (5% от 1,3 млн руб. – 65 тыс. руб.). Если же поверенный сомневается в том, что сможет продать товар за цену, превышающую 1 млн руб., то лучше установить размер вознаграждения как твердую сумму (5% от 1 млн руб. – 50 тыс. руб., в то время как твердая сумма по договору составляет 55 тыс. руб.).
Если доверитель не выплатит вознаграждение, выраженное в виде процента от суммы сделки, то для взыскания оплаты через суд поверенный будет вынужден обосновать размер заявленного требования. Нужно будет доказать факт заключения сделки с третьим лицом и документально подтвердить размер суммы сделки.
r />
Пример из практики: суд обязал доверителя выплатить вознаграждение по договору поручения, поскольку поверенный доказал факт нарушения договора и размер заявленного требования
Гаражно-строительный кооператив «С.» (доверитель) заключил с ООО «Р.» (поверенный) договор поручения, направленный на заключение поверенным предварительных договоров купли-продажи гаражных боксов. Вознаграждение поверенного составило 3,5 процента от суммы каждого договора купли-продажи. Доверитель обязался перечислить вознаграждение пропорционально исполнению поручения (т. е. за каждый договор по отдельности). Кроме того, стороны предусмотрели неустойку в случае просрочки оплаты.
Поверенный заключил несколько договоров, однако не получил вознаграждение. По этой причине ООО «Р.» предъявило к кооперативу «С.» требование о взыскании долга в размере невыплаченной награды, а также требование о взыскании неустойки.
Истец представил следующие доказательства:
Любой доверитель стремится снизить расходы на оплату услуг поверенного. Чтобы одновременно избежать необоснованных затрат и обезопасить себя от возможных рисков, в договоре поручения необходимо правильно сформулировать условие о вознаграждении.
Например, нужно настоять на том, чтобы вознаграждение выплачивалось только после исполнения поверенным своих обязательств. Если поверенный предложит включить в договор условие об уплате аванса, то надо понимать, что в таком случае доверитель будет рисковать своими денежными средствами. Доверитель будет нести риск и в том случае, если он поручит поверенному вести расчеты с третьими лицами, самостоятельно исчислять сумму вознаграждения и удерживать ее из полученных средств. Вместе с тем, такое условие договора упростит порядок расчетов между сторонами договора поручения.
В отношениях между юридическими лицами договор поручения, как правило, является возмездным. Это означает, что доверитель обязан выплатить поверенному вознаграждение.
Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено (п. 1 ст. 972 ГК РФ):
- законом. Например, по закону договор поручения является возмездным, если он направлен на осуществление предпринимательской деятельности и не содержит условия о его безвозмездности (абз. 2 п. 1 ст. 972 ГК РФ). На практике большинство договоров поручения заключается именно в целях предпринимательства (к примеру, договоры, направленные на реализацию товара доверителя);
- иными правовыми актами. Например, некоторые правила по заключению возмездных договоров с брокерами установлены Правительством РФ (постановление Правительства РФ от 28 ноября 2002 № 845 «О привлечении брокеров для продажи находящихся в государственной и муниципальной собственности акций открытых акционерных обществ через организатора торговли на рынке ценных бумаг»);
- самим договором поручения.
Таким образом, организация-поверенный не вправе требовать выплаты вознаграждения по сути лишь в том случае, если договор поручения содержит условие о его безвозмездном характере. Во всех остальных случаях доверитель обязан уплатить вознаграждение.
Юрист организации, выступающей в роли доверителя, должен проследить за тем, чтобы договор поручения содержал условие о размере вознаграждения и условие о порядке уплаты вознаграждения. Лишь в этом случае интересы доверителя будут наилучшим образом защищены.
Если же договор не будет содержать таких условий, то это может повлечь одно из следующих негативных последствий.
1. Договор поручения будет считаться заключенным, однако расчет вознаграждения окажется затруднительным. Так, закон устанавливает, что при отсутствии в договоре условия о вознаграждении действуют правила пункта 3 статьи 424 Гражданского кодекса РФ (п. 2 ст. 972 ГК РФ). Это означает, что поверенный сможет получить сумму, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги. Установить размер такой суммы, вероятнее всего, удастся лишь в суде. Если поверенный сможет обосновать заявленные требования, то доверитель будет вынужден заплатить вознаграждение, превышающее по размеру ожидаемые расходы на оплату услуг посредника. Чтобы избежать судебных разбирательств и неоправданных расходов, в договор поручения нужно включить условие о вознаграждении.
2. Договор поручения будет считаться незаключенным. Это негативное последствие наступит только в том случае, когда условие о вознаграждении будет существенным условием договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ, п. 1 информационного письма Президиума ВАС РФ от 25 февраля 2014 г. № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными»; далее – информационное письмо № 165).
В качестве существенного условие о награде выступает, например, когда организация заключает договор (соглашение об оказании юридической помощи) с адвокатом. По закону условие о вознаграждении – это существенное условие соглашения с адвокатом (подп. 3 п. 4 ст. 25 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»). Соглашение заключают, как правило, в форме договора поручения. Следовательно, в такой ситуации суд может посчитать условие о вознаграждении существенным условием договора поручения.
Кроме того, условие о вознаграждении является существенным в случае, когда в ходе переговоров одна из сторон договора предложила формулировку этого условия или заявила о необходимости согласовать награду. В такой ситуации договор не будет считаться заключенным до тех пор, пока стороны не согласуют условие о вознаграждении либо сторона, предложившая это условие или заявившая о согласовании награды, не откажется от своего предложения (п. 11 информационного письма № 165).
При заключении договора поручения стороны вправе самостоятельно сформулировать условие о размере вознаграждения поверенного, поскольку закон прямо не предписывает делать это определенным образом. Размер вознаграждения можно определить разными способами. Так, стороны вправе установить, что вознаграждение поверенного – это:
- твердая сумма, указанная в договоре;
- процент от суммы сделки, заключенной от имени и за счет доверителя (т. е. во исполнение договора);
- разница между суммой сделки, установленной в договоре поручения, и суммой сделки, заключенной во исполнение договора.
Чтобы выбрать тот или иной способ, доверитель должен оценить все преимущества и риски применительно к конкретной ситуации.
Совет: п ри формулировке условия о размере вознаграждения (независимо от способа определения размера) имеет смысл указать, что в состав награды включается сумма НДС. Например: «Вознаграждение поверенного составляет 5% от суммы совершенной сделки (в том числе НДС – – 18%)».
Если этого не сделать, возникнет риск того, что, помимо вознаграждения, доверитель будет вынужден отдельно выплатить поверенному сумму НДС.
Вознаграждение как твердая сумма
Преимущество такого условия в том, что размер вознаграждения известен заранее. Другими словами, доверитель изначально знает, какую именно сумму он должен перечислить поверенному.
Недостаток в том, что доверитель не сможет получить по договору дополнительную прибыль. Такая прибыль могла бы возникнуть в случае, если бы поверенный заключил сделку (совершил иные юридические действия) на более выгодных для доверителя условиях по сравнению с условиями договора. Однако поверенный не заинтересован выполнять поручение на наиболее выгодных условиях, поскольку размер его вознаграждения от этого не изменится. Таким образом, стороны договора поручения ограничивают себя установленными рамками. Доверитель может рассчитывать только на тот результат, который указал в договоре поручения.
Вознаграждение как процент от суммы сделки
По такому условию размер вознаграждения зависит от суммы сделки: чем выше сумма, тем больше прибыль посредника (и наоборот). Следовательно, поверенный заинтересован выполнять поручение на более выгодных для доверителя условиях. Но прежде чем установить вознаграждение как процент от суммы сделки, доверителю нужно обратить внимание на три момента.
Во-первых, такое условие можно сформулировать только в случае, если договор поручения направлен на заключение сделок, а не на совершение иных юридических действий (например, действий по представительству).
Во-вторых, такое условие имеет смысл использовать, только если договор поручения направлен на реализацию товара, а не на его приобретение от третьих лиц. Ведь в последнем случае не совпадут интересы доверителя и поверенного: доверителю будет выгодно приобрести товар по более низкой цене, а поверенный попытается купить товар по более высокой цене (так как исходя из этой цены будет рассчитываться размер его вознаграждения).
В-третьих, в зависимости от конкретной ситуации вознаграждение как процент от суммы сделки может оказаться больше по размеру, чем вознаграждение как твердая сумма. Поэтому перед заключением договора поручения доверитель должен решить, что будет выгоднее: уплатить процент от сделки или твердую сумму вознаграждения.
Пример принятия решения о том, как сформулировать условие о размере вознаграждения
Предположим, поверенный обязан реализовать товар доверителя. Для этого поверенному необходимо заключить договор купли-продажи с третьим лицом (покупателем). Цена товара должна быть не менее 1 млн руб.
Поверенный предлагает доверителю выбрать одну из формулировок условия о размере вознаграждения:
- «Вознаграждение поверенного составляет 50 тыс. руб. (твердая сумма)»;
- «Вознаграждение поверенного составляет 5 процентов от суммы договора купли-продажи».
Руководство организации, выступающей в роли доверителя, поручает юристу проанализировать правовые риски этого предложения.
На первый взгляд условия кажутся одинаковыми, поскольку 5 процентов от 1 млн руб. – это 50 тыс. руб. (как и твердая сумма).
Предположим теперь, что поверенный заключил сделку на наиболее выгодных для доверителя условиях. Например, цена по договору купли-продажи составила не 1 млн руб., а 1,3 млн руб. Если бы стороны определили вознаграждение как процент от суммы сделки, то доверитель должен был бы уплатить поверенному 65 тыс. руб. (5% от 1,3 млн руб.). Если бы вознаграждение составило твердую сумму, то доверителю нужно было бы уплатить 50 тыс. руб. То есть доверитель смог бы сэкономить 15 тыс. руб. Таким образом, в рассматриваемой ситуации выгоднее сформулировать условие о вознаграждении в твердой сумме.
Вместе с тем, такая ситуация редко встречается на практике. Ведь посредник не заинтересован выполнять поручение на выгодных для доверителя условиях, если размер вознаграждения не зависит от суммы сделки. Например, если установить вознаграждение в твердой сумме (50 тыс. руб.), то поверенный, вероятнее всего, совершит сделку на условиях договора поручения (не на более выгодных). В итоге доверитель получит 950 тыс. руб. (сумма сделки за вычетом награды поверенного). Если же определить награду как процент от суммы сделки (5%), то поверенный постарается совершить сделку на более выгодных условиях (предположим, 1,3 млн руб.). В итоге доверитель получит 1 млн 235 тыс. руб. (1 300 000 руб. – 65 000 руб. = 1 235 000 руб.), то есть намного больше, чем при уплате награды в твердой сумме.
Формулировка условия о порядке уплаты вознаграждения зависит от того, как стороны определили размер вознаграждения.
1. Порядок уплаты вознаграждения, установленного в твердой сумме
Если стороны договора поручения определили размер вознаграждения как твердую сумму, то нужно указать, с какого момента доверитель обязан ее заплатить. Так, в договоре можно установить, что вознаграждение выплачивается:
- после исполнения поверенным своих обязательств;
- до начала исполнения договора (авансирование поверенного);
- в соответствии с иным порядком расчетов (например, выплата вознаграждения по частям).
1. Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения.
В случаях, когда договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не предусмотрено иное.
2. При отсутствии в возмездном договоре поручения условия о размере вознаграждения или о порядке его уплаты вознаграждение уплачивается после исполнения поручения в размере, определяемом в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса.
3. Поверенный, действующий в качестве коммерческого представителя (пункт 1 статьи 184), вправе в соответствии со статьей 359 настоящего Кодекса удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения.
| Название: Договор поручения: оплата вознаграждения поверенного Раздел: Рефераты по юридическим наукам Тип: статья Добавлен 02:22:06 18 марта 2008 Похожие работы Просмотров: 384 Комментариев: 13 Оценило: 2 человек Средний балл: 5 Оценка: неизвестно Скачать |
|||||||||||||||||||||||
| Вознаграждение | Поверенного за исполнение поручения | Доверителя |
| составляет | ( | ) рублей. |
| (укажите | согласованный размер вознаграждения | |
| цифрами и прописью) |
Как производится выплата вознаграждения по агентскому договору
- Д51 К62 — получены д/средства от агента, полученные им от покупателей.
- Д62 К90.1 — зафиксирована выручка от агента согласно его отчету.
- Д90.3 К68.2 — НДС на вырученную сумму.
- Д20 (или 44, 26) К76 — зафиксировано вознаграждение агенту.
- Д19 К76 — НДС на вознаграждение.
- Д 68.2 К19 — к вычету НДС.
- Д90.2 К20 (или 26, 44) — списание затрат по услугам агента.
- Д76 К62 — к зачету вознаграждение агента.
- Агент по договору с принципалом может действовать как от его имени, так и от своего, оказывая посреднические услуги.
- Бухгалтерский учет таких сделок и движений по ним строится исходя из учета всех значимых пунктов договора.
- Вознаграждение агента выплачивается на основании его отчета о проделанной работе.
- Суммы по агентскому договору с обеих его сторон облагаются НДС, доходы, аналогично, включаются в расчет прибыли за период и в расчет по УСН.
- Расходы на уменьшение можно включать лишь в той их части, которая не возмещается другой стороной. Агент, чьи расходы возмещает заказчик, не имеет права включать указанные суммы в расчет по налогу.
Гонорар успеха по договору поручения
По договору агентирования принципал обязан выплатить агенту вознаграждение (абз. 1 ст. 1006 ГК РФ). Другими словами, агентский договор является возмездным. Это императивное правило: стороны не могут сформулировать условие о безвозмездном характере договора. Так, в одном из своих определений ВАС РФ указал, что статья 1006 Гражданского кодекса РФ не предусматривает случаев, когда агентское вознаграждение не выплачивается (определение ВАС РФ от 13 октября 2008 г. № 13250/08).
Юрист организации, выступающей в роли агента, должен проследить за тем, чтобы договор содержал условие о размере вознаграждения и условие о порядке уплаты вознаграждения. Лишь в этом случае интересы агента будут наилучшим образом защищены.
Размер агентского вознаграждения может быть определен одним из следующих способов:
- в процентах от объема реализованных агентом товаров, принадлежащих принципалу;
- в процентах от суммы сделок, заключенных посредником в интересах принципала;
- в твердой сумме;
- в ином порядке, установленном агентским договором.
Нужно отметить, однако, что условие о величине агентского вознаграждения не является существенным. Это означает, что договор будет считаться заключенным, даже если в нем не установлен размер оплаты услуг агента. В этом случае, согласно нормам Гражданского кодекса, агенту должна быть выплачена сумма, которая уплачивается данными заказчиком или другими лицами за сходные посреднические услуги. Выяснять размер этой суммы, скорее всего, придется через суд.
Они называются — посредниками . С ними необходимо заключить договор на оказание услуги или выполнение работ. Такой договор называется агентским . Определение агентского договора Правовые отношения по агентскому договору регулируются главой 52 ГК РФ .
Согласно ст. 1005 ГК РФ . агентским договором является соглашение (письменное) между двумя сторонами (Агентом и Принципалом) на выполнение услуг или работ. Принципал — это тот, кому нужны услуги, а Агент — тот, кто берётся их ему предоставить. Вознаграждение выплачивается за счёт Принципала.
Однако этот вопрос волнует не только данную пивоварню и конкретную инспекцию. О нем часто и давно спорят налоговые инспекции с налогоплательщиками — предприятиями, которые заключают агентские договоры. В них предусматривается, что агент получит от принципала (предприятия, давшего агенту поручение) комиссионные (в общеупотребительном смысле — что-то вроде премии) за проделанную работу.
Порядок определения и выплаты агентского вознаграждения в принципе может быть любым. Законодательство не ограничивает вас в этом (ст. 1006 ГК РФ). Вознаграждение может выплачиваться как в фиксированной сумме, так и в процентах от стоимости заключенных агентом сделок. Главное – пропишите порядок определения вознаграждения в агентском договоре. И если вы как агент будете получать вознаграждение ежемесячно, то порядок расчета этого вознаграждения должен быть подробно расписан в отчете агента.
Кроме того, в трудовом договоре может быть предусмотрено изменение величины оплаты.
Например, в случае удачных действий агент и перевыполнения плана ему могут полагаться бонусные деньги, или в противном случае при совершении бездарных и убыточных поступков он может быть оштрафован. Облагается ли оно НДС? Действия, совершенные агентом и получившим за это оплату от нанимателя согласно закону, облагаются налогом на добавленную стоимость. Таким образом НДС будет оплачивать компании и индивидуальные предприниматели использующие общую систему налогообложения.
Право на вознаграждение за служебное произведение является особым правом на вознаграждение автора, предусмотренным ст. 1295 ГК РФ. Несмотря на то, что указанная норма существует в российском законодательстве достаточно давно, в литературе продолжаются споры вокруг порядка выплаты такого вознаграждения, определения его размера и возможности включения указанного вознаграждения в заработную плату.
С одной стороны, доктрина и судебная практика приходят к однозначному выводу о гражданско-правовой природе рассматриваемого вознаграждения и необходимости его выплаты сверх заработной платы, но, с другой стороны, многие исследователи отмечают явное расхождение нормы ст. 1295 ГК РФ с действительностью, когда «введение и поддержание процедур выявления, учета таких [служебных] произведений и начисления вознаграждения за них является непосильной ношей для абсолютного большинства организаций, что приводит к практически повсеместному игнорированию обсуждаемой нормы». Попробуем разобраться в аргументах участников указанной дискуссии.
На основании п. 2 ст. 1295 ГК РФ действует правило, согласно которому исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не предусмотрено иное. Важно отметить, что исключительное право в соответствии с п. 3 ст. 1228 ГК РФ всегда первоначально принадлежит автору. Соответственно, в рассматриваемой ситуации происходит автоматический переход права к работодателю, первоначально оно у работодателя не возникает. Данное правило служит основанием для возникновения права на вознаграждение, которое по сути представляет плату за переданное таким образом исключительное право.
Таким образом, право на вознаграждение за служебное произведение возникает в связи с переходом исключительного права от работника к работодателю и выполнением работодателем в установленный срок одного из трех действий, предусмотренных третьим абзацем п. 2 ст. 1295 ГК РФ:
- использование служебного произведения;
- передача исключительного права на указанное произведение другому лицу;
- принятие решения о сохранении служебного произведения в тайне.
Отметим, что автоматический переход исключительного права может и не состояться, если стороны прямо установят такое регулирование в трудовом или гражданско-правовом договоре между ними (первый абзац п. 2 ст. 1295 ГК РФ). Также исключительное право возвращается работнику, если работодатель в течение трех лет с момента, когда служебное произведение поступило в его распоряжение, не выполнит ни одно из необходимых действий, указанных во втором абзаце п. 2 ст. 1295 ГК РФ.
Считаем обоснованным отметить, что сам переход исключительного права от работника к работодателю происходит в силу закона и, по сути, никаким образом не зависит от договора по выплате вознаграждения автору. То есть в случае невыплаты или ненадлежащей выплаты вознаграждения работодатель несет риски получения имущественных претензий авторов. Однако исключительное право не вернется к работнику по причине того, что работодатель откажется от заключения договора о выплате вознаграждения либо не будет платить вознаграждение надлежащим образом.
Как установлено третьим абзацем п. 2 ст. 1295 ГК РФ, размер вознаграждения за служебное произведение, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора – судом. Вопрос о том, что только работодатель является надлежащим плательщиком вознаграждения, получил свое однозначное решение в судебной практике и не является предметом широкого обсуждения в доктрине. Как уже было сказано, наиболее дискуссионными вопросами являются возможность включения указанного служебного авторского вознаграждения в размер заработной платы, а также определение его возможных размеров.
Поручение. Доверитель (путеводитель по сделкам)
ВЫПЛАТА ПОВЕРЕННОМУ ВОЗНАГРАЖДЕНИЯ
Доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если это предусмотрено законодательством или договором поручения. В случаях, когда договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не предусмотрено иное (п. 1 ст. 862 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК)). При этом поверенный, действующий в качестве коммерческого представителя, вправе удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения (п. 3 ст. 862 ГК).
Поверенный обязан представить отчет с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения (ст. 864 ГК).
1. НДС при выплате поверенному вознаграждения
За оказываемые поверенным услуги доверитель должен уплатить вознаграждение, в том числе и НДС предъявленный поверенным к оплате (п. 1 ст. 862 ГК, п. 3 ст. 103 Налогового кодекса Республики Беларусь (далее – НК)).
При этом сумму НДС с вознаграждения, предъявленную поверенным в первичных учетных и расчетных документах, доверитель вправе принять к вычету после отражения посреднических услуг и суммы налога в бухгалтерском учете и книге покупок (при ее ведении) (п. 5, 6 ст. 107 НК).
В данном случае первичными документами, служащими основанием для вычета НДС, будут являться: отчет поверенного, если это требуется по условиям договора, акт об оказанных услугах и иные документы (счет на оплату, платежные инструкции), в которых указаны ставка и сумма НДС.
Порядок вычета налога в части вознаграждения зависит от метода определения выручки, установленного учетной политикой доверителя. То есть если доверитель определяет выручку по мере оказания услуг, то он принимает к вычету выставленную поверенным сумму НДС без погашения задолженности перед поверенным. Если доверитель определяет выручку по мере оплаты, то вычет налога осуществляется после погашения задолженности перед поверенным (п. 6 ст. 107 НК).
2. Налог на прибыль при выплате поверенному вознаграждения
В зависимости от характера услуг, оказанных поверенным, их стоимость (сумма вознаграждения) для целей налогового учета учитывается доверителем либо в составе затрат на производство и реализацию товаров (работ, услуг) (ст. 130 НК), либо в составе внереализационных расходов (ст. 129 НК). А в случае если услуги поверенного напрямую связаны с приобретением имущества, то стоимость этих услуг включается в учетную стоимость такого имущества (ст. 11 Закона Республики Беларусь от 18.10.1994 N 3321-XII “О бухгалтерском учете и отчетности” (далее – Закон о бухгалтерском учете)).
При этом затраты доверителя отражаются в том налоговом периоде, к которому они относятся (принцип начисления), независимо от факта их оплаты (п. 2 ст. 130 НК).
Стоимость услуг поверенного, связанных с производством и реализацией товаров (работ, услуг), включается в состав затрат, учитываемых при исчислении налога на прибыль, с учетом ограничений, предусмотренных ст. 131 НК.
Факт оплаты (неоплаты) принятых услуг поверенного не влияет на налоговые обязательства доверителя по налогу на прибыль.
В случае, если поверенный удерживает вознаграждение из средств, принадлежащих доверителю (поступивших от доверителя для выполнения поручения либо от контрагентов доверителя в его пользу), обязательства доверителя по уплате поверенному вознаграждения прекращаются зачетом (ст. 309, 381 ГК). После подписания акта оказанных услуг, в котором отражен факт удержания вознаграждения, доверитель вправе учесть соответствующие суммы в расходах, учитываемых при налогообложении.
3. Бухучет при выплате поверенному вознаграждения
В бухгалтерском учете доверителя стоимость услуг, оказанных поверенным, отражается на основании первичного учетного документа.
Поскольку отсутствует утвержденная типовая форма акта на оказание услуг, его форму организации-поверенные разрабатывают самостоятельно с учетом требований подп. 1.3, 1.4 Указа Президента Республики Беларусь от 15.03.2011 N 114 “О некоторых вопросах применения первичных учетных документов”, ч. 2 ст. 9 Закона о бухгалтерском учете.
Вознаграждение поверенного отражается доверителем либо в составе себестоимости продукции (работ, услуг), либо в составе внереализационных расходов или включается в учетную стоимость приобретаемых товаров, материалов, первоначальную стоимость объектов основных средств (нематериальных активов) в зависимости от того, с чем связаны оказанные услуги.
Если услуги поверенного связаны с приобретением (изготовлением) материалов, то стоимость таких услуг включается в учетную стоимость этих материалов (п. 7 Инструкции по бухгалтерскому учету запасов, утвержденной Постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 12.11.2010 N 133). По мере передачи сырья и материалов в производство их стоимость учитывается в составе затрат на производство и реализацию товаров (работ, услуг).
Если услуги поверенного связаны с приобретением амортизируемого имущества, то стоимость таких услуг увеличивает первоначальную стоимость этого имущества (п. 11 Инструкции по бухгалтерскому учету основных средств, п. 11 Положения по бухгалтерскому учету нематериальных активов, утвержденных Постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 12.12.2001 N 118) и погашается путем начисления амортизации.
Стоимость услуг поверенного отражается у доверителя по кредиту счета 76 “Расчеты с разными дебиторами и кредиторами” субсчет “Расчеты с поверенным” в корреспонденции с дебетом счетов учета затрат (44 “Расходы на реализацию”, 20 “Основное производство”, 26 “Общехозяйственные расходы” и др.) либо в корреспонденции с дебетом счетов учета активов (08 “Вложения во внеоборотные активы”, 10 “Материалы”, 41 “Товары”) (Инструкция по применению Типового плана счетов бухгалтерского учета, утвержденная Постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 30.05.2003 N 89).
Отражена сумма вознаграждения поверенного
Отражен НДС, предъявленный к оплате поверенным
Отражен налоговый вычет по НДС (при наличии у
доверителя права на вычет)
Погашена задолженность перед поверенным в части
вознаграждения
Если оказываемые доверителю услуги поверенного связаны с приобретением товаров (материалов, основных средств и др.), то стоимость этих услуг увеличивает стоимость названных активов и отражается по дебету счетов 08 “Вложения во внеоборотные активы”, 10 “Материалы”, 41 “Товары”.
В случае, когда приобретение услуг поверенного обусловлено осуществлением операций, не связанных с производством и реализацией товаров, работ, услуг, стоимость таких услуг отражается в составе внереализационных расходов по дебету счета 92 “Внереализационные доходы и расходы”.
ВОЗМЕЩЕНИЕ ПОВЕРЕННОМУ ИЗДЕРЖЕК
Поверенный обязан представить отчет с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения (ст. 864 ГК).
Доверитель обязан не только выплатить поверенному вознаграждение (если договор поручения является возмездным), но и возмещать поверенному понесенные издержки, а также обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения, если иное не предусмотрено договором (п. 2 ст. 865 ГК).
Такие издержки у поверенного могут возникнуть:
– при реализации имущества доверителя, к примеру, по его транспортировке, погрузке-разгрузке и др.;
– при приобретении имущества для доверителя, к примеру, расходы по уплате таможенных платежей, хранению имущества на складе временного хранения, погрузке-разгрузке, расходы по доставке и иные.
1. НДС при возмещении поверенному издержек
За оказываемые поверенным услуги доверитель должен уплатить ему вознаграждение и возместить суммы, израсходованные им на исполнение поручения, в том числе и предъявленный поверенным к оплате НДС (п. 1 ст. 862, п. 2 ст. 865 ГК, п. 3 ст. 103 НК).
Особенности договора поручения
Договор поручения – это соглашение, по которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия, в результате совершения которых права и обязанности возникают непосредственно у доверителя.
Договор поручения имеет широкую сферу применения. К нему обращаются в случаях, когда лицо, желающее совершить какие-либо юридические действия, не может или не хочет совершать их лично и потому поручает их совершение другому лицу. Договор поручения тесно связан с институтами доверенности и представительства.
К особенностям договора поручения можно отнести то обстоятельство, что поверенный действует не от своего имени, а от имени представляемого им лица и потому не становится стороной сделки. В других формах посреднической деятельности посредники действуют хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (действующие от своего имени брокеры, доверительные управляющие, душеприказчики при наследовании и пр.).
Традиционно сложившейся особенностью договора поручения является безвозмездность действий поверенного, если законом или договором за такие действия прямо не предусмотрено вознаграждение. В качестве исключения из этого общего правила закон рассматривает те договоры, которые связаны с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из его сторон, распространяя на них презумпцию возмездности.
Также традиционным для договора поручения является его фидуциарность, т.е. доверительность в отношениях сторон. В частности, это обусловливает возможность каждой стороны в любой момент прекратить договор по своему желанию. Соглашение об обратном ничтожно. И лишь для отношений коммерческого представительства закон устанавливает минимальный срок предварительного уведомления для отказа от договора в 30 дней. Фидуциарный характер договора проявляется также в невозможности продолжения отношений поручения в случае смерти кого-либо из сторон, признания их недееспособными, ограниченно дееспособными или безвестно отсутствующими.
Правовое регулирование отношений, возникающих на основании договора поручения, осуществляется нормами гл. 10 и 49 ГК РФ.
Предметом договора поручения является совершение одним лицом от имени другого определенных юридических действий.
Юридические действия следует понимать широко: как любые действия, имеющие правовое значение (например, совершение сделок, представительство в суде). Такие действия, являющиеся предметом договора поручения, могут совершаться только в интересах доверителя. Не допускаются в договоре поручения действия поверенного в собственных интересах, равно как и совершение посредством поручения противоправных действий. Кроме того, закон содержит прямой запрет на совершение некоторых юридических действий через поверенного (вступление в брак, составление завещания), обязывая доверителя к их личному совершению.
Сторонами договора поручения являются доверитель и поверенный. Закон не содержит специальных требований к сторонам договора поручения – ими могут выступать любые субъекты гражданского права.
Как и в других договорах, в договоре поручения возможна множественность лиц как на стороне доверителя, так и на стороне поверенного. На практике это, как правило, проявляется в указании в доверенности нескольких лиц с той или другой стороны.
В качестве коммерческих представителей по договору поручения могут выступать только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Некоммерческие организации в качестве коммерческих представителей выступать не могут даже в том случае, если закон дозволяет им заниматься предпринимательской деятельностью.
Форма договора поручения должна соответствовать общим правила, установленные Гражданским кодексом РФ для формы сделок.
Как сформулировать условие о размере вознаграждения
При заключении договора поручения стороны вправе самостоятельно сформулировать условие о размере вознаграждения поверенного, поскольку закон прямо не предписывает делать это определенным образом. Размер вознаграждения можно определить разными способами. Так, стороны вправе установить, что вознаграждение поверенного – это:
- твердая сумма, указанная в договоре;
- процент от суммы сделки, заключенной от имени и за счет доверителя (т. е. во исполнение договора);
- разница между суммой сделки, установленной в договоре поручения, и суммой сделки, заключенной во исполнение договора.
Чтобы выбрать тот или иной способ, доверитель должен оценить все преимущества и риски применительно к конкретной ситуации.
Совет: при формулировке условия о размере вознаграждения (независимо от способа определения размера) имеет смысл указать, что в состав награды включается сумма НДС. Например: «Вознаграждение поверенного составляет 5% от суммы совершенной сделки (в том числе НДС — – 18%)».
Если этого не сделать, возникнет риск того, что, помимо вознаграждения, доверитель будет вынужден отдельно выплатить поверенному сумму НДС.
Вознаграждение как твердая сумма
Преимущество такого условия в том, что размер вознаграждения известен заранее. Другими словами, доверитель изначально знает, какую именно сумму он должен перечислить поверенному.
Недостаток в том, что доверитель не сможет получить по договору дополнительную прибыль. Такая прибыль могла бы возникнуть в случае, если бы поверенный заключил сделку (совершил иные юридические действия) на более выгодных для доверителя условиях по сравнению с условиями договора. Однако поверенный не заинтересован выполнять поручение на наиболее выгодных условиях, поскольку размер его вознаграждения от этого не изменится. Таким образом, стороны договора поручения ограничивают себя установленными рамками. Доверитель может рассчитывать только на тот результат, который указал в договоре поручения.
Вознаграждение как процент от суммы сделки
По такому условию размер вознаграждения зависит от суммы сделки: чем выше сумма, тем больше прибыль посредника (и наоборот). Следовательно, поверенный заинтересован выполнять поручение на более выгодных для доверителя условиях. Но прежде чем установить вознаграждение как процент от суммы сделки, доверителю нужно обратить внимание на три момента.
Во-первых, такое условие можно сформулировать только в случае, если договор поручения направлен на заключение сделок, а не на совершение иных юридических действий (например, действий по представительству).
Во-вторых, такое условие имеет смысл использовать, только если договор поручения направлен на реализацию товара, а не на его приобретение от третьих лиц. Ведь в последнем случае не совпадут интересы доверителя и поверенного: доверителю будет выгодно приобрести товар по более низкой цене, а поверенный попытается купить товар по более высокой цене (так как исходя из этой цены будет рассчитываться размер его вознаграждения).
В-третьих, в зависимости от конкретной ситуации вознаграждение как процент от суммы сделки может оказаться больше по размеру, чем вознаграждение как твердая сумма. Поэтому перед заключением договора поручения доверитель должен решить, что будет выгоднее: уплатить процент от сделки или твердую сумму вознаграждения.
Пример принятия решения о том, как сформулировать условие о размере вознаграждения
Предположим, поверенный обязан реализовать товар доверителя. Для этого поверенному необходимо заключить договор купли-продажи с третьим лицом (покупателем). Цена товара должна быть не менее 1 млн руб.
Поверенный предлагает доверителю выбрать одну из формулировок условия о размере вознаграждения:
- «Вознаграждение поверенного составляет 50 тыс. руб. (твердая сумма)»;
- «Вознаграждение поверенного составляет 5 процентов от суммы договора купли-продажи».
Руководство организации, выступающей в роли доверителя, поручает юристу проанализировать правовые риски этого предложения.
На первый взгляд условия кажутся одинаковыми, поскольку 5 процентов от 1 млн руб. – это 50 тыс. руб. (как и твердая сумма).
Предположим теперь, что поверенный заключил сделку на наиболее выгодных для доверителя условиях. Например, цена по договору купли-продажи составила не 1 млн руб., а 1,3 млн руб. Если бы стороны определили вознаграждение как процент от суммы сделки, то доверитель должен был бы уплатить поверенному 65 тыс. руб. (5% от 1,3 млн руб.). Если бы вознаграждение составило твердую сумму, то доверителю нужно было бы уплатить 50 тыс. руб. То есть доверитель смог бы сэкономить 15 тыс. руб. Таким образом, в рассматриваемой ситуации выгоднее сформулировать условие о вознаграждении в твердой сумме.
Вместе с тем, такая ситуация редко встречается на практике. Ведь посредник не заинтересован выполнять поручение на выгодных для доверителя условиях, если размер вознаграждения не зависит от суммы сделки. Например, если установить вознаграждение в твердой сумме (50 тыс. руб.), то поверенный, вероятнее всего, совершит сделку на условиях договора поручения (не на более выгодных). В итоге доверитель получит 950 тыс. руб. (сумма сделки за вычетом награды поверенного). Если же определить награду как процент от суммы сделки (5%), то поверенный постарается совершить сделку на более выгодных условиях (предположим, 1,3 млн руб.). В итоге доверитель получит 1 млн 235 тыс. руб. (1 300 000 руб. – 65 000 руб. = 1 235 000 руб.), то есть намного больше, чем при уплате награды в твердой сумме.
Таким образом, для правильной формулировки условия о размере вознаграждения нужно оценить не только размер награды (сколько сэкономит доверитель), но и вероятность получения и предполагаемый размер дополнительной прибыли доверителя (сколько сможет получить доверитель).
Вознаграждение как разница между суммами сделки
Такое условие можно сформулировать в случае, если договор поручения направлен на заключение сделок, а не на совершение иных юридических действий (например, действий по представительству).
Преимущество этого условия – доверитель либо вовсе не тратит свои средства на оплату услуг поверенного (если договор направлен на реализацию товара), либо выплачивает вознаграждение в пределах суммы, за которую готов купить ту или иную вещь (если договор направлен на приобретение товара). Размер вознаграждения зависит от действий посредника. Например, поверенный должен реализовать товар по более высокой цене либо приобрести товар по более низкой цене по сравнению с установленной в договоре. Разница между ценой, указанной в договоре поручения, и ценой, указанной в договоре купли-продажи, будет составлять вознаграждение поверенного.
Если при этом стороны установили, что формально именно доверитель перечисляет вознаграждение поверенному (например, при продаже товара доверитель сначала получает всю сумму оплаты, а потом передает поверенному соответствующую разницу), то важно сделать это вовремя. Иначе доверитель должен будет выплатить проценты за пользование чужими денежными средствами (либо неустойку), причем сделать это придется за счет собственных средств.
Пример из практики: суд взыскал с доверителя, нарушившего обязательство по оплате, не только сумму вознаграждения по договору поручения, но и неустойку за просрочку оплаты
ООО «К.С.» (доверитель) заключило с ООО «К.Г.» (поверенный) договор поручения. Поверенный обязался заключить с третьим лицом договор об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям энергопринимающих устройств (далее – сделка). Стороны установили размер вознаграждения в виде разницы между суммой, указанной в договоре поручения, и суммой по сделке с третьим лицом. Доверитель обязался выплатить вознаграждение после подписания акта приема-передачи документов. Кроме того, стороны предусмотрели неустойку в случае просрочки оплаты.
Поверенный заключил сделку с третьим лицом на более выгодных условиях по сравнению с условиями договора поручения. Доверитель подписал акт приема-передачи документов, однако вознаграждение не перечислил. ООО «К.Г.» предъявило к ООО «К.С.» требование о взыскании долга в размере невыплаченной награды, а также требование о взыскании неустойки.
Истец представил следующие доказательства:
- договор об осуществлении технологического присоединения;
- акт приема-передачи документов;
- расчет невыплаченного вознаграждения (вознаграждение = сумма по сделке – сумма по договору поручения).
Суд посчитал требования истца обоснованными и обязал доверителя выплатить вознаграждение и неустойку (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 23 ноября 2009 г. по делу № А43-290/2008).
Недостаток такого условия – доверитель не может рассчитывать на получение дополнительной прибыли. Он получит только тот результат, который указан в договоре поручения.
Как сформулировать условие о порядке уплаты вознаграждения
Формулировка условия о порядке уплаты вознаграждения зависит от того, как стороны определили размер вознаграждения.
1. Порядок уплаты вознаграждения, установленного в твердой сумме
Если стороны договора поручения определили размер вознаграждения как твердую сумму, то нужно указать, с какого момента доверитель обязан ее заплатить. Так, в договоре можно установить, что вознаграждение выплачивается:
- после исполнения поверенным своих обязательств;
- до начала исполнения договора (авансирование поверенного);
- в соответствии с иным порядком расчетов (например, выплата вознаграждения по частям).
Наиболее предпочтителен первый вариант, поскольку доверителю выгоднее уплатить вознаграждение после исполнения поручения. В противном случае (т. е. при выплате аванса) доверитель рискует своими денежными средствами. Ведь если поверенный, получивший аванс, не исполнит обязательство и не возвратит денежные средства, то доверитель будет вынужден обратиться в суд. Вместе с тем, не стоит путать условие об авансе и условие о выплате поверенному средств, необходимых для исполнения поручения (абз. 3 п. 2 ст. 975 ГК РФ). В последнем случае денежные средства не являются вознаграждением и никак не влияют на порядок его уплаты.
Важно отметить, что уплата вознаграждения не зависит от результата договора поручения. Другими словами, поверенный отвечает за заключение сделки (совершение иных юридических действий), а не за исполнение ее третьим лицом. Поэтому доверитель обязан выплатить вознаграждение независимо от того, получил ли он результат по договору.
Анализ адвокатом условий договора поручения с целью оценки рисков доверителя
Поскольку существенным для сторон, заключающих договор поручения, является согласование и отражение в тексте сделки условия относительно юридического действия, которое поручается совершить поверенному, предмет договора поручения должен быть достаточно конкретно определен и согласован сторонами (п. 1 ст. 971, п. 1 ст. 973 ГК РФ).
Юридические действия, поручаемые доверителем поверенному, должны быть изложены предельно ясно, исключая любые неопределенности в их толковании. При этом указания доверителя должны быть правомерными и осуществимыми.
В противном случае договор может быть признан незаключенным, что в свою очередь не будет порождать для его сторон каких-либо прав и обязанностей (ст. 432 ГК РФ).
Соответственно стороны не смогут требовать исполнения принятых на себя обязанностей, изменения условий или расторжения сделки в связи с ее ненадлежащим исполнением либо неисполнением, взыскивать неустойку, убытки и т.п.
Кроме того, признание договора незаключенным исключит возможность требовать его признания недействительным, следовательно, исключается и применение последствий недействительности сделки, в виде двусторонней реституции (ст. 167 ГК РФ).
Поскольку обязанность уплачивать вознаграждение поставлена в зависимость от её указания в договоре поручения, в целях исключения риска судебных споров в данном направлении целесообразно согласовать порядок его оплаты и определить конкретный размер.
При отсутствии в возмездном договоре поручения условия о размере вознаграждения или о порядке его уплаты вознаграждение уплачивается после исполнения поручения по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (п. 2 ст. 972 ГК РФ).
Поскольку обязанность поверенного представить отчет с приложением оправдательных документов по исполнении поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения обусловлена наличием в договоре поручения соответствующего условия (ст. 974 ГК РФ), без его согласования, доверитель не вправе требовать предоставления такого отчета.
Отсутствие отчета поверенного с приложением к нему оправдательных документов не позволит доверителю выразить на него свои возражения относительно надлежащего исполнения поручения и как следствие отказаться от возмещения поверенному издержек, понесенных им в связи с выполнением поручения (п. 2 ст. 975 ГК РФ).
Поскольку в силу п. 1 ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере, в интересах доверителя согласовать такое ограничение, при нарушении им обязательств по договору поручения.
В противном случае, при нарушении доверителем условий договора, повлекшим причинение убытков поверенному, последний будет вправе потребовать их возмещения в полном объеме, включая реальный ущерб и упущенную выгоду.
В интересах доверителя уместно ограничить размер возможных издержек поверенного, понесенных им в связи с исполнением поручения (п. 2 ст. 975 ГК РФ).
Такое условие исключит риск доверителя возмещать поверенному понесенные издержки в излишнем размере.
В соответствии с п. 2 ст. 975 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором, к обязанностям доверителя относятся:
— возмещать поверенному понесенные издержки;
— обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения.
Ответственность за отказ от выплаты вознаграждения по агентскому договору
Судебной практикой создано ряд прецедентов в отношении агентского договора в зависимости от ситуации:
| Ситуация | Решение | Документ |
| Изменение возмездности агентского договора | Не подлежит изменению | Постановление от 24.05.2013 г. по делу № А55-6675/2012 ФАС Поволжского округа |
| Принципиал отказывается выплачивать вознаграждение, т.к. осуществил сделку самостоятельно | В случае, если агент не отказывался от исполнения действий – принципиал не может быть освобождён от уплаты | Постановление ФАС Западно-Сибирского округа (ЗСО) от 22.06.2010 по делу № А45-20150/2009 |
| Принципиал отказывается от выплаты вознаграждения, т.к. не предоставил агенту доверенность на совершение сделки, но агент осуществил необходимые действия | В случае, если агент не отказывался от исполнения действий – принципиал не может быть освобождён от уплаты | Постановление ФАС ЗСО от 19.08.2010 по делу № А03-14308/2009 |
| Принципиал планирует произвести выплату вознаграждения в зависимости от перечисления третьими лицами денежных средств | Выплата агентского вознаграждения не должна зависеть от перечисления третьими лицами денежных средств | Постановление ФАС Северо-Западного округа от 15.10.2013 по делу № А56-47233/2012 |
Как сформулировать условие о размере вознаграждения
При заключении агентского договора стороны вправе самостоятельно сформулировать условие о размере вознаграждения агента. Размер вознаграждения можно определить разными способами. Основной способ, применимый для любого агентского договора, – выплата вознаграждения в твердой сумме. Также стороны вправе определить размер награды как процент от суммы сделки, как разницу между суммами сделки или воспользоваться иными способами расчета вознаграждения.
Кроме того, нужно проверить, содержит ли агентский договор условие о ручательстве агента за исполнение сделки третьим лицом (делькредере). Такое условие стороны вправе предусмотреть, если договор агентирования заключен по модели договора комиссии. Если агентский договор содержит условие о ручательстве, необходимо проверить, чтобы договор предусматривал вознаграждение за делькредере. В противном случае агент не будет нести ответственность за неисполнение сделок со стороны третьих лиц.
Совет: при формулировке условия о размере вознаграждения (независимо от способа определения размера) имеет смысл указать, что в состав награды включается сумма НДС. Например: «Вознаграждение агента составляет 5% от суммы совершенной сделки (в том числе НДС – 18%)».
Если этого не сделать, возникнет риск того, что, помимо вознаграждения, принципал будет вынужден отдельно выплатить агенту сумму НДС.
Вознаграждение как твердая сумма
Независимо от характера поручения стороны вправе определить агентское вознаграждение в виде твердой суммы. Преимущество такого способа в том, что размер оплаты известен заранее. Другими словами, принципал изначально знает, какую именно сумму он должен перечислить агенту.
Помимо этого рассматриваемый способ предоставляет принципалу, действующему в качестве комитента, возможность получить дополнительную прибыль. Право требовать с посредника дополнительную денежную сумму возникает тогда, когда агент, действующий как комиссионер, совершил сделку на более выгодных условиях по сравнению с условиями договора.
Понятие и пример агентского договора
Для того чтобы грамотно составить договор агентирования, необходимо разобраться с его ключевыми положениями. Под агентированием понимают соглашение, в рамках которого исполнитель (агент) за вознаграждение от принципала исполняет от своего или его имени, но всегда за его счет юридические и иные действия.
Чтобы было понятнее, какие действия агента подпадают под регулирование главы 52 Гражданского кодекса, приведем примеры агентского договора. Таковыми будут считаться сделки:
- по поиску исполнителем потенциальных абонентов, их информационному обслуживанию и заключению абонентских договоров (см. определение Верховного суда (ВС) от 06.06.2017 № 37-КГ17-6);
- по исполнению агентом соглашения о купле-продаже в части передачи покупателям товара и приема от него оплаты, которая затем передается принципалу за вычетом вознаграждения агента (см. определение ВС от 27.01.2015 № 5-КГ14-129);
- по осуществлению агентом расчета электроэнергии, поставленной принципалом жителям многоквартирного дома, выставлению платежных документов и осуществлению расчетов, предоставлению принципалу ведомостей проведенных расчетных операций и списков неплательщиков (см. постановление Арбитражного суда Центрального округа от 19.02.2018 № Ф10-6377/2017).
Оплата постфактум: примеры правильных формулировок
Для согласования условий оплаты по факту стороны обязаны определить срок, в который заказчик перечисляет денежные средства в пользу исполнителя. Порядок, как прописать сроки оплаты в договоре, стандартный. Это, например, конкретная календарная дата или же период времени.
Постоплата, или «товар в кредит» предполагает, что поставка находится в залоге у продавца (поставщика) до полной его уплаты (п. 5 ст. 488 ГК РФ). Покупатель не вправе распоряжаться товарами без согласия продавца. Но в контракте допустимо прописать условие об отмене залога (п. 2 ст. 346 ГК РФ).
Пример, как прописать в договоре порядок оплаты постфактум:
Покупатель обязан оплатить товар в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента получения товара.
Сумма, подлежащая уплате, является коммерческим кредитом для покупателя. Покупатель уплачивает поставщику проценты от цены товара в размере 9% годовых за каждый день с момента поставки товара до его полной оплаты покупателем. Проценты уплачиваются единовременно вместе с оплатой товара.
Товар, передаваемый по договору, не считается находящимся в залоге у поставщика.
В некоторых случаях отсрочка оплаты регламентируется нормативными актами. Например, это предусмотрено для поставки отдельных продовольственных товаров с ограниченным сроком годности.
Компенсация расходов — как их стоимость отражается в договоре
В условиях о порядке расчетов по договору оказания услуг может быть отображено требование о компенсации расходов исполнителя (п. 2 ст. 709 ГК). Также в договорах о возмездном оказании услуг цена может и не отображаться — тогда за полученные услуги заказчик должен будет заплатить по сопоставимой стоимости для аналогичного вида услуг (п. 3 ст. 424 ГК).
Поэтому, во избежание недоразумений в дальнейшем, в договоре рекомендуется сразу прописать, как, в каком размере выплачивается вознаграждение исполнителя и как компенсируются его затраты заказчиком (включаются в цену договора или доплачиваются потом при предоставлении подтверждающих расходы документов). Так, расходы исполнителя могут быть выражены в процентном отношении к сумме вознаграждения, а могут рассчитываться по смете или по факту — в рублях.
Расходы, если их размер известен на момент заключения договора, закладываются сразу в цену договора либо отражаются отдельно в одном из его пунктов, в смете/расчете, которые прикладываются к договору в виде его неотъемлемой части. Если же сумма расходов на момент заключения договора неизвестна, то в нем указывается, что заказчик обязуется компенсировать все расходы исполнителя, связанные с выполнением порученного задания.
Порядок осуществления расчетов определяется сторонами при заключении договора. При этом сам факт выплаты вознаграждения исполнителю не может зависеть от результата его деятельности. Заказчик платит за то, что исполнитель по его поручению оказал определенные услуги.
Размер вознаграждения либо сразу определяется в фиксированной сумме, либо может содержать постоянную часть и переменную (расходы, которые компенсирует заказчик), либо вообще в договоре может быть не указано о сумме оплаты, тогда расчет производится в сопоставимых ценах на такие же услуги. Оплата может быть произведена на условиях полной/частичной предоплаты либо в полном объеме по итогу оказания услуг.
Еще больше материалов по теме в рубрике: «Договор».