Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Об уступке права требования по государственным и муниципальным контрактам». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Когда говорят о цессии, подразумевают отказ от требований по возврату долга в пользу другого. Но не все их можно передать в реальности. Например, если говорить об обязательствах, которые относятся к типу личных. Например, алименты, компенсации (причём это могут быть возмещения любого вреда). Всё это не подлежит законной передаче.
Почему применяют договор уступки? Потому что (чаще всего), у того, кто должен получить определённый «долг» нет возможности его взыскать. Ситуации бывают разные – от дележа обязательств между частниками, до реорганизации компаний.
Требование, передаётся и продаётся, смотря по ситуации, а тому, на кому остаётся обязательство позже направляется письменное уведомление о том, что контракт цессии заключён.
Вид договора цессии должен быть идентичен первоначальному договору: в письменном виде, нотариально заверен или занесен в государственный реестр. В обоих договорах должен быть указан тип передаваемого права, обязанности сторон, ответственность в случае нарушения. Затем необходимо приложить документы, которые и являются причиной для совершения сделки (в каждом конкретном случае нужны определенные документы).
Дата заключения договора является моментом передачи права. Но для каждого случая условия цессии разнятся, поэтому должник всегда может проконсультироваться с юристом.
Процедура цессии признается законной, если были выполнены требования:
-
по аналогичным сделкам требование не передавалось;
-
цедент передает права на тех же условиях и в том же объеме, коими располагал и сам;
-
должник не против проведения операции;
-
должник в курсе совершения сделки.
Образец договора цессии
Соглашение заключается в письменном виде и содержит несколько обязательных пунктов:
реквизиты сторон. Указываются их полные наименования, регистрационные сведения, контакты, банковские реквизиты, информация об уполномоченных лицах (если один или оба контрагента действуют на основании доверенности);
при возмездной переуступке требований — цена договора, условия будущих кредитных обязательств и требований (если они имеются);
если соглашение оформляется между организациями, бесплатная переуступка договора цессии запрещена. В этом случае необходимо определить стоимость переуступки, а также порядок ее оплаты;
обязанности цедента и документы для договора цессии;
время и порядок передачи пакета документов;
ответственность сторон, с которыми цессионарий должен ознакомиться до подписания документа, штрафные санкции, неустойка и прочее;
порядок и основания расторжения, по которым происходит признание сделки недействительной;
способы решения спорных моментов претензионный и исковой порядок;
срок действия договора переуступки требований, условия и порядок деловой переписки, способы извещения неплательщика.
Грамотно оформить договор цессии можно при поддержке опытных юристов, это исключит нарушения закона и гарантирует правомерность документа.
Выводы Верховного суда
Верховный суд отменил все судебные акты и направил дело на новое рассмотрение.
При уступке прав и обязанностей по договору они переходят полностью к третьему лицу в том объеме, в каком существовали на дату подписания соглашения.
Стороны не указали каких-либо прав или обязанностей, которые не подлежали передаче новому подрядчику. Наоборот, они определили, что гарантийные обязательства тоже перешли к новому лицу.
С учетом согласованных сторонами условий соглашения к новому подрядчику перешли гарантийные обязательства прежнего исполнителя несмотря на то, что он не знал о наличии недостатков уже выполненных работ.
Толкование договора судами должно осуществляться с учетом цели его заключения, а цель спорного соглашения – передача всех прав и обязанностей первоначального исполнителя.
А нужно ли согласие должника при заключении договора цессии?
Да, в определенных случаях, установленных законом или договором, цессионарий или цедент должен получить согласие должника на уступку права требования (п.2 ст.382 ГК РФ).
Например, не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника (п.2 ст.388 ГК РФ).
Также без согласия всех участников невозможна уступка права требования по договору о совместной деятельности. При этом согласие может быть предусмотрено как самим договором простого товарищества, так и последующим соглашением сторон (п.4 ст.388 ГК РФ, п.4 информационного письма Президиума ВАС РФ №56 от 25.07.2000 г.).
Как говорят опрошенные «РБК-Недвижимостью» эксперты, сейчас случаи недобросовестности продавцов при переуступке встречаются все реже, но перед сделкой все-таки необходима проверка по ряду факторов. По словам председателя совета директоров компании «Бест-Новострой» Ирины Доброхотовой, минимальный чек-лист для покупателя жилья по договору цессии включает в себя следующие пункты:
- во-первых, покупателю необходимо проверить, внес ли дольщик все платежи по ДДУ. Для этого нужно запросить у застройщика справку об исполнении финансовых обязательств и квитанции на общую сумму ДДУ у продавца;
- во-вторых, ДДУ должен быть зарегистрирован в ЕГРН, это можно проверить по штампу на оригинале договора или заказать выписку из ЕГРН на земельный участок, на котором ведется строительство дома;
- в-третьих, необходимо удостовериться в отсутствии залога прав по ДДУ. Об этом свидетельствует штамп на оригинале ДДУ, содержащий слова «произведена государственная регистрация залога прав по ДДУ» или «произведена государственная регистрация ипотеки». Отсутствие залога также можно проверить в выписке ЕГРН;
- в-четвертых, следует проверить самого продавца. Нужно узнать, не является ли продавец банкротом, фигурантом судебных дел, не имеет ли долгов у судебных приставов и действителен ли его паспорт. Эту информацию можно получить на сайтах городского суда, Федеральной службы судебных приставов, Единого федерального реестра сведений о банкротстве, Главного управления по вопросам миграции МВД России.
Пакет документов для оформления покупки квартиры у подрядчика
Все документы, необходимые для переуступки прав, делятся на те, что требуются для регистрации сделки в Росреестре, и те, что покупателю нужно собрать, для того чтобы защитить свои права в дальнейшем.
Документы, необходимые для Росреестра (все документы предоставляются в двух экземплярах: подлиннике и копии):
1) документ, подтверждающий оплату по договору, либо документы, подтверждающие одновременный перевод долга на нового приобретателя;
2) письменное согласие застройщика на уступку права требования по договору (если это предусмотрено договором долевого участия, а также если уступка происходит с одновременным переводом долга на покупателя);
3) нотариально заверенное согласие супруга;
4) если право требования находится в залоге, письменное согласие залогодержателя;
5) договор, на основании которого возникло обеспеченное ипотекой обязательство (для регистрации договора уступки в Росреестр обращаются две стороны договора);
6) согласие органов опеки и попечительства на уступку прав требования по договору, если участником долевого строительства является несовершеннолетний (недееспособный).
Как следует из п. 11 Информационного письма N 120, уклонение цедента от передачи цессионарию документов, удостоверяющих переданное требование (например, договора купли-продажи, документов, подтверждающих отгрузку продукции и ее принятие покупателем), само по себе не свидетельствует о том, что данное право не перешло к цессионарию. Президиум ВАС указал, что по общему правилу к новому кредитору права переходят в момент совершения сделки уступки требования. Передача документов, удостоверяющих право и подтверждающих его действительность, производится на основании уже совершенной сделки. Следовательно, невыполнение первоначальным кредитором обязанностей по передаче подтверждающих документов не влияет на возникновение у нового кредитора прав в отношении должника. Вместе с тем передача права (требования) может быть оформлена сторонами путем составления отдельного документа (например, акта о передаче права).
Пункт 2 статьи 155 НК РФ…
…дает рекомендации по определению налоговой базы новому кредитору. Вновь позволим себе цитату: налоговая база при уступке новым кредитором, получившим денежное требование, вытекающее из договора реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению, определяется как сумма превышения сумм дохода, полученного новым кредитором при последующей уступке требования или при прекращении соответствующего обязательства, над суммой расходов на приобретение указанного требования. Проще говоря, новый кредитор уплачивает НДС в бюджет с разницы:
- между размером полученных в результате переуступки доходов и суммой расходов, связанных с приобретением этого права у первоначального кредитора (цедента);
- между суммой, полученной от должника, и размером денежных средств, уплаченных цеденту (величиной встречного обязательства перед первоначальным кредитором).
Виды (сферы применения)
Гражданским законодательством определено несколько видом договоров на уступку права требования. Это:
• трёхстороннее соглашение. Документ составляется как обычно, только привлекают его одно лицо – должника. Это делают для того чтобы согласовать с ним ряд условий. Например, новый кредитор готов дать шанс на успешную выплату долга без привлечения санкций. Он может предложить заёмщику план реструктуризации. Его необходимо обсудить и прописать условия в соглашении;
• с оплатой или без таковой. Новый кредитор может принять на себя новые обязательства по истребованию долга – за плату от прежнего заёмщика или на безвозмездной основе. Это необходимо уточнить;
• возмездный или безвозмездный. В договоре прописывается право цедента продать обязательства, если этого потребует погашение убытков;
• соглашение, возникающее на основании исполнительного листа. Все нюансы цессии будут решаться через арбитражный суд.
В ст. 383 ГК РФ прописаны обязательства, которые не могут быть переданы или проданы третьим лицам. Это:
• алименты. Если родитель имеет долг перед своим ребёнком, то истребовать его уплаты можно в порядке исполнительного производства через суд;
• возмещение убытков за причинённый моральный вред. Такие убытки являются «адресными» и подлежат взысканию через судебных приставов;
• обязательства, которые возникают между супругами в процессе прекращения их отношений. Например, один из них решил отказать от своей доли в квартире в пользу второго. При этом последний должен выплатить компенсацию за эту долю, но не делает этого. Истребовать такой долг можно в судебном порядке через приставов;
• возмещение материального ущерба, который был нанесён конкретному лицу, его жизни и здоровью. Порядок взыскания такой же – через судебных приставов.
Законодательная база и принципы
В гражданском кодексе есть принципы, по которым происходит уступка прав требования.
Особенности уступки по денежному обязательству. Если кредитор наплюет на запрет — передаст требование кому-нибудь, такая сделка все равно будет считаться действительной. Но должник будет вправе привлечь кредитора к ответственности за нарушение запрета.
Например, в основном договоре может быть прописан штраф за цессию без согласия. Или, если из-за такой уступки должник понес дополнительные расходы, цедент и цессионарий должны их компенсировать.
Особенности уступки по неденежному обязательству. Здесь все сложнее: если в изначальном договоре стоял запрет на уступку, то должник вправе через суд признать цессию недействительной. Для этого ему нужно доказать, что приобретатель требования знал о запрете.
Если же в исходном договоре ничего не сказано про цессию, то можно обойтись без согласия должника. Но при условии, что замена кредитора не усложнит исполнение обязательства.
Фирма покупает оборудование по договору поставки. В этом договоре про цессию ничего не написано: нет ни запрета, ни условия о получении согласия. Зато там указано, что доставка оборудования за счет поставщика.
Покупатель оплачивает поставку, а взамен получает право требовать оборудование. Но этим правом он сам не пользуется, а уступает его компании, которая находится на другом конце страны. Теперь поставщик должен везти оборудование за тысячи километров, а это дополнительные расходы и риски. Получается, что цессия существенно усложнила для него исполнение обязательства.
Уведомление об уступке. Должника нужно письменно уведомить о цессии. Лучше, если это сделает первоначальный кредитор — цедент.
Однажды мы купили пакет долгов у одного крупного банка. Банк отказался тратить деньги и время на письма. Он потребовал, чтобы мы сами сообщили всем должникам о замене кредитора.
Это весьма странная ситуация, когда заемщик должен одной организации, а потом приходит другая, о которой он впервые слышит, и говорит: «Мы там между собой все решили, теперь плати нам». У человека сразу подозрение: «А вдруг это обман? Сейчас я отдам деньги, а потом выяснится, что никто мой долг не продавал, и придется оплачивать еще раз».
Чтобы у заемщиков не возникало вопросов, мы прикладывали к уведомлению копию договора цессии.
Но цедент может передать требование не полностью, а частично. Например, ничего не мешает уступить только одну половину долга, а другую — оставить себе. Когда обязательство выражается не в деньгах, разбить его на части бывает сложно. Тогда частичная цессия допускается при условии, что обязательство возможно разделить, и это не осложнит исполнение для должника.
Мебельная фирма работает под ключ: изготавливает мебель для офисов, привозит и собирает ее, а потом еще и убирает за собой. Для этого она каждый раз нанимает грузовую машину, грузчиков, сборщиков и уборщиков.
Клиент этой фирмы заказал много мебели — столы, шкафы и диваны, за что получил хорошую скидку. После оплаты клиент оставил себе право на шкафы, а на столы и диваны уступил двум другим компаниям.
В итоге сначала мебельная фирма везет, разгружает и собирает шкафы цеденту. На следующий день она таким же образом передает столы первому цессионарию, а еще через день — диваны второму цессионарию. Все фирмы находятся по разным адресам. Такая частичная уступка осложняет для должника исполнение обязательств.
Взыскание и оплата по договору
Если договор цессии заключается между двумя юридическими лицами, он обязательно должен быть возмездным — бесплатно уступить требование не получится. Иначе это дарение, а оно запрещено в отношениях между коммерческими организациями.
Цессия возможна на разных стадиях взыскания.
Уступка на досудебном этапе. Новый кредитор получает права старого и может требовать долг как через суд, так и без суда. Обычно цессионарий начинает с того, что отправляет должнику претензию, иногда совмещая ее с уведомлением об уступке.
После этого цессионарий займет место цедента и сможет участвовать в судебных процессах. При этом дело не рассматривают заново, а продолжают с того же места. Поэтому за необдуманные заявления и признания цедента в суде отдуваться придется цессионарию.
Какие нужны документы для заключения договора по уступке прав требования
Для того, чтобы провести сделку уступки прав требования по договору долевого участия необходим следующий пакет документов:
- Договор долевого участия в строительстве, зарегистрированный в соответствующей государственной службе.
- Платежный документ, которым подтверждается внесение средств участником долевого строительства (справка от застройщика, платежное поручение на фирменном бланке банка о том, что платеж был проведен).
- Документы, подтверждающие право собственности на объект у продавца (информация от застройщика, выписка ЕГРП из Росреестра).
- Согласие второго супруга на заключение договора уступки права требования, заверенное у нотариуса. При отсутствии штампа о браке у продавца он может предоставить письменное заявление в произвольной форме о том, что в браке не состоит и объект продажи является его собственностью.
- В случае, если в отношении объекта недвижимости ранее уже заключались договоры уступки требования, все предшествующие документы должны быть проверены, начиная от первой сделки с застройщиком.
Регистрация договора уступки права требования в долевом строительстве
Договор уступки права требования подлежит обязательной государственной регистрации в Росреестре, для чего необходимо предоставить следующие документы:
- оригинал договора уступки права требования в 4-х экземплярах (2 из них – сторонам договора, 1 – для Росреестра, 1 – для застройщика);
- оригинал письменного согласия застройщика (при наличии данного условия в договоре долевого участия);
- оригинал справки от застройщика, подтверждающей оплату договора в полном объеме (если это имело место быть);
- оригинал соглашения сторон о переводе долговых обязательств на нового участника и письменное согласие застройщика на перевод долга (предоставляется если оплата произведена не в полном объеме).
Передача прав и обязанностей по договору: что, кому и как?
Сторона 1 и Сторона 2 обязаны передать всю необходимую документацию, обосновывающую права требования, передаваемые по настоящему соглашению, и сообщить все сведения, имеющие значение для осуществления прав требования, Стороне 3 в срок до [число, месяц, год]. 3. Ответственность Сторон 3.1. Сторона, не исполнившая или ненадлежащим образом исполнившая обязательства по настоящему соглашению, обязана возместить другой Стороне причиненные таким неисполнением убытки. 3.2. Сторона 2 несет ответственность перед Стороной 3 за недействительность переданных ему прав.
3.3. Сторона 2 не несет ответственность перед Стороной 3 за неисполнение Должником договора [вписать нужное] N [значение] от [число, месяц, год]. 3.4. В случаях, не предусмотренных настоящим соглашением, ответственность определяется в соответствии с действующим законодательством РФ. 4. Порядок рассмотрения споров 4.1.